Понятие одобрения сделки

25. Существенные корпоративные действия

Понятие одобрения сделки
Подробности 30.10.2014 16:10

25.1. Понятие и признаки крупной сделки

25.2. Порядок одобрения крупной сделки

25.3. Раскрытие информации о крупных сделках

25.4. Признание крупной сделки недействительной

25.5. Сделки по приобретению 30 и более процентов обыкновенных акций общества

25.6. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность

25.1. Понятие и признаки крупной сделки

В соответствии со ст. 78 Закона об АО крупной сделкой считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

В зарубежном законодательстве такие сделки называются необычными сделками (extraordinary transactions). В основу отнесения сделки к крупной положено соотношение балансовой стоимости или цены приобретения имущества, являющегося объектом такой сделки, с балансовой стоимостью всех активов общества.

Перечень видов сделок, содержащийся в п. 1 ст. 78 Закона об АО (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), на которые распространяется порядок заключения крупных сделок, не является исчерпывающим. Поэтому уставом общества могут быть предусмотрены случаи, когда на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок.

Как правило, это сделки, которые имеют существенное значение для общества. Например, в уставе общества может быть указано, что в качестве крупных рассматриваются сделки, предметом которых является имущество на сумму менее 25% балансовой стоимости активов. Устав может предусматривать, что определенные виды договоров рассматриваются как крупные сделки.

В акционерных обществах с большими активами порядок совершения крупных сделок целесообразно распространить на сделки с имуществом, стоимость которого превышает определенный абсолютный предел.

Такой же порядок целесообразно распространить на сделки с определенным имуществом общества, имеющим особое значение для его хозяйственной деятельности.

При рассмотрении споров о признании недействительными таких сделок следует руководствоваться ст. 174 ГК РФ.

Кодекс корпоративного поведения исходит из презумпции крупной сделки: если существуют сомнения, является ли сделка крупной, рекомендуется рассматривать ее как крупную и совершать ее в соответствии с процедурой, предусмотренной для крупных сделок.

С другой стороны, перечень сделок, для которых п. 1 ст. 78 Закона об АО предусмотрены исключения из установленных законом правил заключения крупных сделок, является исчерпывающим. К указанным сделкам относятся сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Понятия “обычная хозяйственная деятельность” в законе нет, поэтому решение вопроса о том, может ли та или иная сделка считаться заключаемой в ходе обычной хозяйственной деятельности, зависит от конкретных характеристик общества. Например, приобретение недвижимости может считаться крупной сделкой, если обычной деятельностью общества является торговля потребительскими товарами.

Вместе с тем та же сделка не будет считаться крупной, если основной деятельностью общества является торговля недвижимостью.

К сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи).

К сделкам, для которых существуют исключения из установленных правил заключения крупных сделок, относятся также:

  • сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества;
  • сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.

Закон не содержит определения взаимосвязанных сделок. Можно лишь сказать, что две или более взаимосвязанных сделок, предметом которых является имущество или услуги общей стоимостью 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, рассматриваются как одна крупная сделка.

Согласно пункту 1 статьи 78 Федерального закона “Об акционерных обществах” (в редакции Федерального закона от 07.08.

2001 N 120-ФЗ) крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов за пользование чужими денежными средствами балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.

В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества – цена его приобретения.

Стоимость имущества должна быть определена до заключения сделки с тем, чтобы установить, какой орган управления должен одобрить такую сделку. Цена (денежная оценка) имущества определяется советом директоров, исходя из его рыночной стоимости.

Для определения стоимости имущества совет директоров может привлечь независимого оценщика. Привлечение независимого оценщика является правом общества.

Однако в том случае, если владельцем более 2% голосующих акций общества являются государство и (или) муниципальное образование, обязательно привлечение государственного финансового контрольного органа.

25.2. Порядок одобрения крупной сделки

Отличительная черта крупной сделки – особый порядок ее одобрения. Кодекс корпоративного поведения рекомендует одобрять все крупные сделки до их совершения. Вместе с тем законодательство не исключает возможности последующего одобрения крупной сделки.

В зависимости от стоимости имущества сделки ее одобрение может входить в компетенцию совета директоров или общего собрания акционеров общества.

Решения по вопросам одобрения сделок, отнесенных к категории крупных в соответствии с уставом, принимаются советом директоров.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров единогласно. Голоса выбывших членов совета директоров при этом не учитываются.

Если совет директоров не может прийти к единогласному решению, вопрос об одобрении сделки может быть вынесен на общее собрание. Общее собрание акционеров может одобрить сделку большинством акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Общее собрание акционеров должно принимать решение об одобрении крупных сделок, предметом которых является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества. Решение об одобрении такой сделки принимается большинством в 3/4 акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

В решении об одобрении крупной сделки, принятом советом директоров или общим собранием акционеров, должны быть указаны:

  • лица, являющиеся сторонами сделки;
  • другие выгодоприобретатели в сделке;
  • цена сделки;
  • предмет сделки;
  • иные существенные условия сделки.

Предусмотренный Законом об АО порядок одобрения крупной сделки не применяется в двух случаях. Во-первых, к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа.

Во-вторых, в том случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность. В этом случае к порядку ее совершения применяются положения гл.

XI Закона об АО о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность.

В случае, если акционер не согласен с заключением крупной сделки, совершенной в полном соответствии с законом, он имеет право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих ему акций. Реализовать это право акционер может при наличии следующих условий:

  • решение об одобрении крупной сделки входит в компетенцию совета директоров;
  • совет директоров не принял единогласного решения об одобрении крупной сделки;
  • совет директоров включил вопрос об одобрении крупной сделки в повестку дня общего собрания акционеров;
  • общее собрание акционеров приняло решение об одобрении крупной сделки большинством в 3/4 акционеров, при этом акционер, требующий выкупа принадлежащих ему акций, не принимал участия в ании или ал против одобрения крупной сделки.

25.3. Раскрытие информации о крупных сделках

Раскрытие информации о крупных сделках предусмотрено рядом постановлений федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Так, Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг обязывает акционерные общества – эмитентов раскрывать информацию о принятых советом директоров (наблюдательным советом) эмитента решениях, в том числе и об одобрении крупной сделки эмитента.

Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров предусматривает, что годовой отчет общества, выносимый на утверждение годового общего собрания, должен содержать, в том числе: перечень совершенных обществом в отчетном году сделок, признаваемых в соответствии с Законом об АО крупными сделками, а также иных сделок, на совершение которых в соответствии с уставом общества распространяется порядок одобрения крупных сделок, с указанием по каждой сделке ее существенных условий и органа управления общества, принявшего решение об ее одобрении.

25.4. Признание крупной сделки недействительной

В соответствии с законодательством отсутствие одобрения крупной сделки делает ее оспоримой. С иском о признании крупной сделки недействительной могут обратиться общество или акционеры. Иски о признании таких сделок недействительными и о применении последствий их недействительности могут предъявляться в течение срока, установленного п. 2 ст. 181 ГК РФ для оспоримых сделок.

Суд, установив, что оспариваемый договор является крупной сделкой, для заключения которой требуется решение общего собрания акционеров общества, однако ответчиками не представлено доказательств того, что общим собранием акционеров общества принималось решение об одобрении договора как крупной сделки, в соответствии с пунктом 6 статьи 79 Федерального закона “Об акционерных обществах”, признал договор недействительным (постановление ФАС Северо-Западного округа от 6 февраля 2004 г. по делу N А66-6208-02).

Источник: http://finance.neoficial.ru/corporate-pravo/212-25-sushchestvennye-korporativnye-dejstviya

Крупные сделки. Порядок одобрения. |

Понятие одобрения сделки

Особенностью совершения крупных сделок в хозяйственном обществе является необходимость их одобрения компетентным органом общества. Условно порядок совершения крупной сделки может быть представлен в виде следующих этапов:

1. Установление факта, что сделка совершается не в процессе обычной хозяйственной деятельности;

2. Установление взаимосвязанных сделок;

3. Квалификация сделки как крупной;

4. Установление обстоятельств, исключающих применение к  сделке режима крупной сделки;

5. Определение цены сделки;

6. Определение компетентного органа, уполномоченного одобрять сделку;

7. Принятие решения об одобрении сделки числом , необходимым для принятия решения об одобрении данной сделки.

Вопросы определения взаимосвязанности сделок и совершения сделки в процессе обычной хозяйственной деятельности рассмотрены в статье «Установление крупности  сделки хозяйственного общества».

Что касается вопроса отнесения к крупной  совершаемой организацией сделки, то для правильной квалификации сделки как крупной необходима проверка следующих четырех условий:

1. В случае, если предполагаемая сделка направлена на приобретение имущества акционерным обществом, то цена приобретения имущества сопоставляется с балансовой стоимостью активов общества;

2. В случае, если предполагаемая сделка направлена на приобретение имущества обществом с ограниченной ответственностью, то цена предложения имущества сопоставляется с балансовой стоимостью имущества общества;

3. В случае, если предполагаемая сделка направлена на отчуждение (создает возможность отчуждения) имущества акционерного общества, то балансовая стоимость отчуждаемого имущества сопоставляется с балансовой стоимостью активов общества;

4. В случае, если предполагаемая сделка направлена на отчуждение (создает возможность отчуждения) имущества общества с ограниченной ответственностью, то балансовая стоимость отчуждаемого имущества сопоставляется с балансовой стоимостью имущества общества.

Соответственно, для отнесения сделки к крупной необходимо чтобы стоимость сделки превышала 25% балансовой стоимости активов (имущества) общества.

Необходимо отметить, что закон предусматривает возможность распространения режима крупных сделок на иные сделки общества.

В частности, на практике встречается распространение режима совершения крупной сделки на сделки с недвижимым имуществом и на сделки стоимостью менее чем 25%.

Стоимость приобретаемого или отчуждаемого акционерным обществом имущества определяется без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. Применительно к кредиту – стоимость  определяется как сумма основного долга и процентов за пользование  (п.

1 Обзора практики ВАС РФ от 13.03.2001 №62).В то же время, не каждая сделка, отвечающая перечисленным выше критериям, должна быть одобрена компетентным органом. Законом устанавливаются обстоятельства, исключающие применение  режима, установленного для крупных   сделок.

 Данные обстоятельства различаются для обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ.Не подлежит обязательному одобрению сделка акционерного общества формально попадающая под критерии крупной сделки, но:1. совершаемая в процессе обычной хозяйственной деятельности;2.

связанная с размещением путем подписки (реализации) обыкновенных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции. Перечень   сделок,    для    которых   Законом   об   АО   предусмотрены  исключения из   установленных   правил заключения  крупных сделок, является исчерпывающим (абз. 4 п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19).

Что же касается сделок обществ с ограниченной ответственностью, то не подлежит обязательному одобрению сделка, формально попадающая под критерии крупной сделки, но:1. совершаемая в процессе обычной хозяйственной деятельности;2. осуществляемая при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных законом;3.

осуществляемая при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и о присоединении;4. при наличии в уставе общества  положений, исключающих необходимость ее одобрения.

Соответственно, существенным отличием норм, регулирующих совершение крупных сделок в обществах с ограниченной ответственностью от аналогичных норм закона   Об акционерных обществах является наличие возможности не только распространять режим крупных сделок на другие сделки общества, но и, в зависимости от потребностей конкретного общества, полностью либо частично исключать применение данного режима. Одобрение крупной сделки компетентным органом не имеет смысла без определения цены такой сделки. То есть, для того, чтобы компетентный орган имел возможность одобрить предлагаемую сделку, необходимо определить цену сделки. Целью определения стоимости имущества является определение  цены, которая будет установлена в договоре в случае одобрения его компетентным органом. Определение     стоимости      имущества,     являющегося     предметом      предлагаемой сделки  различается для обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ и  осуществляется:— в   АО – советом директоров (СД);— в    ООО – общим собранием участников (ОСУ).В то же время, в ряде случаев в акционерном обществе вопрос определения цены сделки должен передаваться на рассмотрение общего собрания. В обществах с ограниченной ответственностью вопрос выбора органа, полномочного определять цену имущества, отсутствует.Полномочия  по определению цены сделки в акционерном обществе переходят ОСА в случаях, если:— количества незаинтересованных директоров не достаточно для образования определенного уставом кворума для проведения заседания СД (для АО с числомакционеров – владельцев голосующих акций 1000 и менее);— если все члены совета директоров не являются независимыми незаинтересованными директорами (для АО с числом акционеров – владельцев голосующих акций более 1000).Для определения цены сделки может привлекаться независимый оценщик.При наличии у государства более 2% акций привлекается государственный  финансовый контрольный орган (п.3 ст.77 Закона об АО). Как было отмечено выше, в зависимости от определенных условий, полномочиями по одобрению крупной сделки наделяется либо совет директоров общества, либо общее собрание. На выбор компетентного органа помимо стоимости сделки оказывает влияние организационно-правовая форма хозяйственного общества. Так, в акционерном обществе полномочиями одобрять крупную сделку   наделяется совет директоров при условии, что стоимость имущества, являющегося предметом сделки составляет от 25 до 50 % балансовой стоимости активов общества. При этом объем полномочий СД снижается до 10 % в случае получения открытым акционерным обществом  добровольного или обязательного предложения о приобретении более 30% акций. Правило снижении объема полномочий не распространяется на одобрение сделок, которые совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности ОАО или не были совершены до получения ОАО добровольного или обязательного предложения. В обществе с ограниченной ответственностью крупная сделка может быть  одобрена советом директоров при условии, что — уставом общества установлено, что одобрение  сделок  стоимостью от 25 до 50 %  балансовой стоимости имущества общества относится к его компетенции.Что же касается одобрения крупных сделок общим собранием, то в акционерном обществе   должны быть одобрены общим собранием акционеров крупные сделки, если:— стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 50 % балансовой стоимости активов общества, или— стоимость имущества, являющегося предметом сделки составляет от 25 до 50 % балансовой стоимости активов общества, но СД не достигнуто единогласие (при условии, что возможность такого одобрения крупной сделки  ОСА предусмотрено уставом).Таким образом, вопрос одобрение сделок  стоимостью от 25 до 50 % балансовой стоимости активов общества может находиться в  совместной компетенции СД и ОСА.Что же касается обществ с ограниченной ответственностью, то общее собрание участников будет иметь  полномочия одобрять крупные сделки в случаях, если:— стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 50 % балансовой стоимости имущества общества, или— в обществе не создан СД, или— уставом общества к компетенции СД не отнесено одобрение крупных сделок стоимостью  от 25 до 50% стоимости имущества общества.
Крупная сделка может быть одобрена компетентным органом как до, так и  после ее заключения(п.20 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ от 09.12.1999 №90/14). В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны ее стороны, выгодоприобретатель, цена, предмет и другие  существенные условия.

Источник: https://corprf.ru/krupnyie-sdelki-poryadok-odobreniya/

Крупная сделка в ООО: что это и как оформить — Эльба

Понятие одобрения сделки

От имени общества с ограниченной ответственностью сделки заключает директор. Он выбирает поставщиков, оценивает выгоду и риски. Учредители общества доверяют директору — не зря назначили именно его. 

Бывает, фирме нужно заключить нетипичный для ежедневной коммерческой деятельности договор по высокой цене.

Сдать в субаренду ненужную площадь магазина, оформить кредит или закупить новый вид товара, которым не пробовали торговать. Такие сделки ООО называются крупными.

Все участники должны знать о крупной сделке и проать за или против на общем собрании, потому что это ведёт к изменениям в бизнесе. 

Рассказываем, какая сделка для ООО крупная, как участники голосуют и что будет, если одобрение не оформили.

Статья написана по правилам о сделках, действующих с 1 января 2017 года. Раньше критерии крупной сделки были немного другие. 

Что такое крупная сделка ООО

У крупной сделки есть одновременно два признака по п. 1 и 2 ст. 46 Закона об ООО:

Выход за пределы обычной хозяйственной деятельности. То есть такие договоры подобные фирмы обычно не совершают, и после сделки что-то поменяется. 

Компания разработчиков пишет программы на заказ. Это обычная деятельность айтишников. Закупка партии смартфонов для перепродажи — уже выход за пределы обычной хозяйственной деятельности.

Цена сделки больше 25 % балансовой стоимости активов общества.

Активы — имущество, с помощью которого общество зарабатывает. Это офис, техника, деньги на счетах, долги заказчиков, процентные вклады, исключительные права на товарные знаки и программы.

Активы компании разработчиков стоят 1 000 000 ₽. По договору поставки за смартфоны платят 500 000 ₽. Цена сделки — 50 % балансовой стоимости активов. Значит, договор закупки смартфонов — крупная сделка, нужно согласие участников.

Стоимость активов смотрят в последнем по дате бухгалтерском балансе общества. Если отчётность сдают раз в год — на 31 декабря предшествующего года. Когда в течение года готовят промежуточную отчётность — на дату последнего отчёта. Так сказано в п. 12 Постановления Пленума ВС РФ № 27 от 26.06.2018 г.

Когда цена продажи имущества отличается от его балансовой стоимости, берут большую величину.

Несколько взаимосвязанных нетипичных сделок, общая цена которых больше 25 % активов, тоже считаются крупными. Взаимосвязанные — когда у договоров общая цель — п. 14 Постановления Пленума ВС РФ № 27 от 26.06.2018 г.

Распродали оборудование парикмахерской. Одному покупателю — зеркала, второму — мойку, третьему — кресло для педикюра. Цена всех договоров больше 25 % активов, а салон больше не может стричь и делать педикюр. Все три договора — взаимосвязанные сделки. Для них нужно согласие участников.

Большая вероятность, что следующие сделки общества будут крупными:

— покупка, продажа и аренда недвижимости, автомобилей;

— покупка и продажа товарного знака, исключительных прав;

— оформление кредита, поручительства;

— продажа значительной части оборудования для текущей работы;

— закупка нового товара, когда фирма меняет профиль;

— заключение мирового соглашения в суде на выплату денег;

— уступка и прощение долга.

Для крупной сделки ООО обязательно одобрение участников

Участники общества одобряют крупную сделку на общем собрании по ст. 36, 37 и 38 Закона об ООО. Сделка считается одобренной, если большинство за.

В уставе общества может встретиться условие, что договоры с ценой от 25 до 50 % стоимости активов одобряет совет директоров. 

Голосование участников оформляют протоколом. Протокол — это тот самый документ, которым участники одобрили сделку. Его хранят в документах общества и, если нужно, показывают контрагенту.

Единственный участник общества собрание не проводит. Вместо протокола он делает решение об одобрении крупной сделки — ст. 39 Закона об ООО.

В фирмах с единственным участником и директором в одном лице крупные сделки не одобряют. Не нужно даже формальное решение, человек и так в курсе — п. 7 ст. 46 Закона об ООО.

В протоколе или решении пишут по п. 3 ст. 46 Закона об ООО:

— с кем заключают договор;

— цену;

— предмет: продажа, покупка, аренда;

— описание имущества, которое покупают или продают;

— если нужно — альтернативные варианты условий.

Дополнительно к протоколу можно приложить проект договора, а в тексте сделать отсылку на него.

Что будет, если не одобрить крупную сделку

Важно понимать, что крупная сделка ООО — это не что-то запрещённое или подконтрольное налоговой. Фирма может продавать и покупать что угодно, как захочет менять вид и масштаб бизнеса. Главное — каждый участник должен быть в курсе, что значительного происходит в совместном деле. Для этого и существует процедура ания за крупную сделку.

Последствие крупных сделок без ания — корпоративные конфликты.

Крупную сделку без одобрения отменит суд, если попросит участник, которого не спросили — п. 4 и 5 ст. 46 Закона об ООО

Партнёр не знал о закупке смартфонов на все деньги фирмы. А если бы знал, проал против. Голосов у него достаточно. Теперь партнёр хочет вернуть деньги в фирму, а смартфоны — поставщику. Он имеет на это право.

Для оспаривания у участника должен быть минимум 1 % в фирме. Но голосами разрешено сложиться и нескольким участникам. На обращение в суд есть один год с момента, как человек узнал о договоре.

В суде участнику надо доказать, что сделка для фирмы непривычная, а вторая сторона знала это. Тогда суд применит реституцию: заставит одних вернуть товар, вторых — деньги.

Директор, подписавший договор без согласия участников, ответит перед обществом своими деньгами.

Если из-за крупной сделки общество осталось без денег, товарного знака или единственного офиса, спрос будет с директора по ст. 44 Закона об ООО. А когда директор одновременно и участник, его можно исключить из общества через суд.

Как исключить участника из ООО без его согласия

Если сделка крупная для вашего контрагента 

Может выйти ситуация, что для вашей фирмы сделка обычная, а для контрагента — крупная.Тогда рискуете потерять купленное — из-за войны партнёров в фирме контрагента. Такая ситуация крайне редкая, есть юридические условия, но всё же. 

Фирма не обязана выяснять у контрагента, крупная ли для него сделка. Проверять  бухгалтерский баланс и высчитывать процент цены от актива тоже. Это позиция из п. 18 Постановления Пленума ВС РФ № 27 от 26.06.2018 г. Но для надёжности лучше этот момент выяснить. И если нужно, попросить протокол на одобрение договора с вами.

Статья актуальна на 10.10.2019

Источник: https://e-kontur.ru/enquiry/1399/big_fish

Сделка с заинтересованностью: определение, порядок заключения

Понятие одобрения сделки

Для заключения сделок с заинтересованностью существуют особые правила. Если руководитель или лица, влияющие на работу организации, получают выгоду от сделки, то о ее заключении нужно предупредить незаинтересованных собственников бизнеса.

Если один из участников или инициаторов сделки получает выгоду и может оказать влияние на процесс ее проведения, то такая сделка может рассматриваться как сделка с заинтересованностью.

В таких сделках в качестве выгодоприобретателя или представителя выступает само заинтересованное лицо или член его семьи.

Юрлицо считается заинтересованной стороной, если выгодоприобретателем является ее руководитель или другое лицо, контролирующее деятельность компании.

Если на момент совершения сделки лицо, которое подпадало ранее под критерии заинтересованности больше не соответствует таким критериям, то одобрения сделки по специальным правилам не требуется (п.2 Постановления Пленума ВС РФ №27 от 26 июня 2018 г.).

Таким образом, в сделке с заинтересованностью заинтересованной стороной является кто-либо из руководящего состава организации. Под сделкой понимается не просто заключение договора, но заключение любого соглашения. Например, мировое соглашение или документ о признании требований по иску и др.

Правила заключения

Правила, которые нужно соблюдать при проведении сделок с заинтересованностью, начали действовать с 2017 года. Процедура включает в себя несколько шагов:

  • уведомление всех участников бизнеса о намерении заключить сделку;
  • принятие решения;
  • получение одобрения (при соблюдении условий);
  • мероприятия по совершению сделки.

Уведомление

О намерении провести сделку нужно известить всех участников ООО или владельцев акций АО. В уведомлении указываются следующие сведения:

  • намерение совершения сделки;
  • данные о контрагенте, выгодоприобретателе, заинтересованных лицах;
  • причины заинтересованности;
  • цена сделки;
  • предмет и условия заключаемой сделки (абз.2 п.3 ст.45 Закона №14-ФЗ и п.1.1 ст.81 Закона №208-ФЗ).

Уведомление подписывается гендиректором и направляется в том же порядке, как и уведомление об общем собрании. При наличии в организации совета директоров уведомляются все незаинтересованные участники.

Срок извещения о сделке – от 15 дней до назначенной даты ее заключения, если иной срок не закреплен в положениях устава (абз.2 п.3 ст.45 Закона №14-ФЗ и п.1.1 ст.81 Закона №208-ФЗ).

Одобрение сделок

После извещения владельцев бизнеса о сделке руководство организации оценивает необходимость ее одобрения. Согласно п.4. ст.45 Закона №14-ФЗ и п.1 ст.83 Закона №208-ФЗ, одобрять сделку с заинтересованностью не требуется. Однако в некоторых случаях одобрение необходимо. Это касается случаев, когда одновременно соблюдаются следующие условия:

  • о необходимости одобрить сделку заявило лицо, обладающее соответствующим правом;
  • требование об одобрении поступило в установленный срок, т.е. в период, когда организации нельзя заключать сделку.

При несоблюдении одного или обоих условий одобрение не требуется.

Одобрить сделку может общее собрание или совет директоров. Для ООО и АО порядок немного отличается.

В ООО сделку одобряет совет директоров, если в уставе организации есть прямое указание на это и одновременно соблюдается условие о том, что стоимость сделки или имущества по ней не превышает 10% суммы всех активов предприятия за последний отчетный период. Если одно или оба условия не соблюдаются, то решение принимает собрание.

В АО сделку одобряет общее собрание только в случаях, прописанных в положениях п.1 ст.64, п.2, 3.1, 3.2, 4 ст.83 и п.1 ст.84 Закона №208-ФЗ. Во всех других случаях решение принимает совет директоров.

Независимо от того, кто принимает решение о сделке, его нужно оформить документально. Сделка одобряется большинством незаинтересованных участников. Заинтересованные стороны или подконтрольные им лица в ании не участвуют.

В некоторых случаях сделка может подпадать под критерии сделок с заинтересованностью, однако одобрять ее не нужно. Соответствующие ограничения указаны в п.7-9 ст.45 Закона №14-ФЗ, п.2 ст.81 и п.8 ст.83 Закона №208-ФЗ.

Оспаривание сделок

Оспорить сделку с заинтересованностью могут участники бизнеса, являющиеся собственниками долей. Для этого должны соблюдаться следующие условия:

  • сделка соответствует критериям сделок с заинтересованностью;
  • истцу принадлежит от 1% ;
  • установленный для оспаривания срок еще не истек;
  • контрагенту было известно о заинтересованности;
  • сделка привела к негативным последствиям для организации.

При соблюдении всех правил заключения сделок, относящихся к категории сделок с заинтересованностью, суд сохранит сделку.

Регистрация ООО
Регистрация АО

Источник: https://account-sib.ru/blog/sdelka-s-zainteresovannostyu-opredelenie-poryadok-zaklyucheniya/

Понятие одобрение сделки

Понятие одобрения сделки

Дата написания: 2015-01-29

Довольно часто в коммерческой деятельности заключая различные договоры сталкиваешься с таким юридическим явлением как “одобрение сделки”.

Этот правовой механизм иногда применяют формально, типа -“так все делают”…

Но что собой представляет одобрение сделки? Когда оно необходимо? Люди не обладающие юридическим образованием, не всегда понимают его назначение. Об основах в этом вопросе и пойдет речь в настоящей статье.

Как известно юридические лица действуют в гражданском обороте посредством своих органов, так в соответствии со ст. 53 Гражданского кодекса РФ

Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие от его имени в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом.

При этом порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются соответствующими законами и учредительным документом этого юридического лица.

Например, в отношении обществ с ограниченной ответственностью таким законом будет Федеральный закон от 08.02.

1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”(далее – “закон об ООО”), а учредительным документом – устав общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества.

В подавляющем большинстве случаях руководство текущей деятельностью (т.е. управление) осуществляется единоличным исполнительным органом (например, директором, генеральным директором, президентом и т.д.).

Однако управлять текущей деятельностью можно по разному.

Можно совершить множество хозяйственных сделок, которые будут способствовать росту организации и ее финансовой стабильности, а можно заключить и пару таких сделок, которые приведут к скорому банкротству организации.

Другими словами в управлении должен быть некий критерий целесообразности. Одним из таких инструментов, способствующих отсекать рискованные и недобросовестные сделки, является, в том числе процедура одобрения сделки.

В целом, конечно, единоличный исполнительный орган общества (руководитель) при осуществлении им прав и исполнении обязанностей должен действовать в интересах общества добросовестно и разумно, но где провести черту за которой действия руководителя уже нельзя назвать разумными и добросовестными?

Замечено, что наиболее часто сделки, негативно отражающиеся на организации, являются сделки с крупными суммами и сделки в которых, тем или иным образом заинтересованы (лично) сами органы организации. Такие сделки в законе именуют, как сделки с заинтересованностью и крупные сделки. Например, для ООО в соответствии с п.1 ст 46 закона об ООО

Крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.

При этом, обратите внимание, сумма сделки не единственный критерий отнесения сделки к крупной.

Так, согласно закону об ООО крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, а также сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Кроме этого, в соответствии с пунктом 7 статьи 46 закона об ООО
Наряду со случаями, указанными в пункте 1 настоящей статьи, уставом общества могут быть предусмотрены другие виды и (или) размер сделок, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок, установленный настоящей статьей

Итак, в отношении обществ с ограниченной ответственностью крупными сделками являются такие сделки, которые устав общества считает таковыми или/и сделки, имеющие признаки, указанные в п.1 ст. 46 закона об ООО.

Аналогичным образом обстоит дело и со сделками в отношении которых имеется заинтересованность. В соответствии со ст.

45 закона об ООО cделки (в том числе заем кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов от общего числа участников общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей статьи.

Вышеуказанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица

  • являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом
  • владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом
  • занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица
  • в иных случаях, определенных уставом общества

Таким образом, как и с крупными сделками определяющим критерием для сделок с заинтересованностью является устав, именно он указывает, что является для данного общества сделкой с заинтересованностью, а также обстоятельства указанные в ст. 45 закона об ООО.

Одним из основных прав участника общества согласно ст. 8 закона об ООО является право участвовать в управлении делами общества, которое реализуется, в том числе через механизм одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Как оформляются такое одобрение? Какие к нему существуют требования?

Как правило одобрение сделки оформляется в виде отдельного документа именуемого решением, если участник общества в единственном числе, или в виде протокола, если участников более одного.

Требования к этому документу установлены как общими нормами, которые распространяются на любые решения участников общества, так и специальными (дополняющими общие), которые применяются лишь при одобрении сделок.

Общим нормам посвящена целая глава Гражданского кодекса РФ (Глава 9.1. Решения собраний). Специальные нормы приведены в соответствующих законах (для ООО – в законе об ООО, для АО – в законе об АО и т.д.).

Например, в отношении обществ с ограниченной ответственностью решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников общества. В этом решении должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Для сделок в совершении которых имеется заинтересованность процедура аналогичная – эти сделки также должны быть одобрены решениями общего собрания участников общества.

Эти решения принимаются общим собранием участников общества большинством от общего числа участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.

В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Если говорить кратко, смысл одобрения сделок в том, чтобы защитить участников общества от недобросовестных действий руководителя, путем такого контроля за его действиями, как одобрения крупных сделок и сделок в совершении которых имеется заинтересованность.

Если заключить сделку без процедуры одобрения, а она в соответствии с уставом или/и законом является крупной или/и с заинтересованностью, такая сделка становится юридически оспоримой.

То есть при определенных обстоятельствах ее в суде можно признать недействительной.

Для более глубокого понимания существа вопроса рекомендую также ознакомиться c Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 мая 2014 г. N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью», в котором даны разъяснения судам, как следует понимать и применять нормы законодательства о крупных сделках и сделках с заинтересованностью.

Источник: http://vnedogovora.com/view_post.php?id=41

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.